Организация института налогового консультирования в России с учетом отечественного и зарубежного опыта

Организационно-правовое обеспечение института налогового консультирования

Правовое обеспечение системы налогового консультирования, права и обязанности консультирующих и консультируемых лиц

В настоящее время в России большинство услуг по налоговому консультированию оказывают аудиторские компании, которые не подлежат регулированию со сторон Палаты налоговых консультантов. В последние годы доля доходов от этих услуг растёт и нередко составляет около 30 % всех доходов аудиторских фирм[1]. Налоговое консультирование аудиторскими компаниями включается в перечень сопутствующих аудиту услуг, устанавливаемых федеральными стандартами аудиторской деятельности в соответствии с ФЗ №307 «Об аудиторской деятельности». При этом в процессе налогового консультирования ими предоставляются услуги по следующим вопросам:

  • - разработка учётной политики для целей налогообложения;
  • - подготовка налоговых расчётов и деклараций;
  • - налоговая экспертиза договоров и других правовых документов;
  • - помощь в проведении сверки налоговых расчётов клиентов с расчетами налоговых органов;
  • - составление возражений на акт выездной налоговой проверки и представление интересов организации при рассмотрении его в налоговом органе.

Именно по этой причине существует мнение о том, что оказанные услуги налогового консультанта входят в обязанности аудитора, а поэтому нет необходимости в создании и развитии специального института налогового консультирования и принятии соответствующего закона. Однако деятельность консультанта принципиально отличается от аналогичной деятельности аудитора, ограниченной рамками стандартов и правил аудиторской деятельности. Аудитор только констатирует причины «болезни» и её последствия и, в отличие от налогового консультанта, не решает налоговых головоломок, так как это запрещают стандарты аудита, нарушение которых строго карается.

Итак, опираясь на действующую практику и законопроект о налоговом консультировании, построим систему организационно- правового обеспечения института налогового консультирования в ее авторском видении.

Учитывая расширенный, по сравнению с Законопроектом, состав субъектов деятельности по налоговому консультированию (см. параграф 1.2.), который не ограничивается аттестованными налоговыми консультантами и консультациями, правовое обеспечение системы налогового консультирования также не должно ограничиваться узкими рамками налогового законодательства. Мы считаем, что деятельность по налоговому консультированию должна осуществляться в соответствии с такими действующими законодательными актами, как: Налоговый кодекс РФ, Федеральный закон (далее - ФЗ) «О саморегулируемых организациях», ФЗ «Об общественных объединениях», ФЗ «О некоммерческих организациях», ФЗ «Об аудиторской деятельности», ФЗ «О бухгалтерском учете», ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредников (процедуре медиации)» и другие федеральные законы, а также с принимаемыми в соответствии с ними правовыми нормативными актами. После принятия и введения в действие законопроекта о налоговом консультировании этот закон и принятые в соответствии с ним нормативные правовые акты, включая стандарты, будут одними из основных в системе организационно-правового обеспечения деятельности по налоговому консультированию.

Теперь рассмотрим права и обязанности участников процесса налогового консультирования и другие его организационно-правовые вопросы, определенные в Законопроекте (ст. 5-14), с учетом наших изменений и дополнений. Деятельность иных внешних налоговых консультантов и организаций (аудиторов, адвокатов), также осуществляющих консультирование отдельных вопросов налогообложения, регламентируется соответствующим законодательством и нормативными актами и требует отдельного, самостоятельного изучения и исследования. [2]

При осуществлении консалтинговой деятельности налоговые консультанты и консультации должны обладать следующими правами-.

  • 1) давать заключения консультируемым лицам по вопросам применения налогового законодательства на основании договора о налоговом консультировании;
  • 2) получать у консультируемого лица пояснения по вопросам, возникшим в ходе проведения налогового консультирования, дополнительные сведения и документы;
  • 3) отказываться от налогового консультирования в случае не предоставления клиентом необходимых и (или) дополнительно затребованных сведений и документов, а также в случаях сознательного нарушения налогоплательщиком налогового законодательства и в других случаях, предусмотренных договором;
  • 4) привлекать на договорной основе с согласия консультируемого лица иных налоговых консультантов, экспертов и специалистов;
  • 5) другие права, установленные договором или законодательством о налоговом консультировании.

В отношении указанных прав есть немало вопросов. В первую очередь, их дублирование с разделом «Права и обязанности сторон договора о налоговом консультировании», являющимся обязательным для любого хозяйственного договора. Зачем закреплять в законодательстве те права, которые и так должны быть отражены в договоре о налоговом консультировании в соответствии с нормами хозяйственного права? Видимо, в законодательстве о налоговом консультировании должны быть установлены права и обязанности, которые обычно не вносятся в качестве обязательных условий в хозяйственный договор, то есть которые можно и нужно реализовать помимо договора. Если таких исключительных прав и обязанностей сторон налогового консультирования нет, то не имеет смысла их придумывать и вносить в будущее законодательство.

В связи с вышеизложенным мы предлагаем определить следующие права консультирующих лиц, не вытекающие из условий договора о налоговом консультировании:

  • - требовать надлежащего исполнения обязанностей консультируемого лица, не установленных условиями договора;
  • - требовать не воспрепятствования и невмешательства в деятельность по налоговому консультированию со стороны налоговых органов и других третьих лиц;
  • - не исполнять решения налоговых органов и других третьих лиц об истребовании либо изъятии документов и сведений, полученных от консультируемого лица, за исключением определенных случаев, предусмотренных уголовно-процессуальным законодательством РФ (этот вопрос будет нами рассмотрен и уточнен в гл.З);
  • - отказываться от налогового консультирования в случае выставления требований консультируемого лица действовать и принимать решения в нарушение законодательства о налогах и сборах и другого законодательства РФ;
  • - не предоставлять налоговым органам и другим третьим лицам сведений, составляющих налоговую и коммерческую тайну консультируемого лица, за исключением определенных случаев, связанных с проведением выездных налоговых проверок и других мероприятий налогового контроля (мы еще вернемся к этому вопросу в гл.З);
  • - привлекать на договорной основе с согласия консультируемого лица других консультантов, экспертов и специалистов.

При осуществлении налогового консультирования налоговые консультанты и консультации должны нести следующие обязанности (ст. 5 Законопроекта, с учетом наших дополнений):

  • 1) соблюдать требования законодательства РФ;
  • 2) своевременно сообщать консультируемому лицу о невозможности осуществления деятельности по налоговому консультированию и необходимости привлечения других налоговых консультантов, экспертов и специалистов;
  • 3) обеспечивать сохранность сведений и документов, получаемых и (или) составленных при проведении налогового консультирования, не разглашать их содержание (за исключением определенных случаев, предусмотренных уголовно-процессуальным законодательством РФ);
  • 4) проходить контроль качества своей работы, предоставлять уполномоченному федеральному органу и профессиональным объединениям налоговых консультантов все необходимые для контроля сведения и документы;
  • 5) предоставлять по требованию консультируемого лица квалификационный аттестат налогового консультанта и информацию о членстве в профессиональном объединении налоговых консультантов;
  • 6) участвовать в осуществлении профессиональным объединением налоговых консультантов контроля качества работы других налоговых консультантов;
  • 7) проходить обучение по программе повышения квалификации налоговых консультантов в их профессиональном объединении или в профильном вузе не реже 1 раза в 2 календарных года (в объеме не менее 72 часов за 2 года).

В п. 1 указанных обязанностей консультирующих лиц целесообразно сделать акцент на налоговом законодательстве. Его следует сформулировать следующим образом: «соблюдать требования законодательства о налогах, сборах и других обязательных платежах, а также иного законодательства РФ». Кроме того, как видно из содержания перечисленных обязанностей, большинство из них (п. 4-7), не могут быть исполнены в полном объеме и в том виде, как они сформулированы, по причине отсутствия СРО налоговых консультантов. Поэтому необходимо адаптировать эти обязанности к условиям, в которых приходится пока работать налоговым консультантам (отчасти нами это уже сделано).

В этой связи мы предлагаем определить обязанности налоговых консультантов в следующей формулировке:

  • 1) соблюдать требования законодательства о налогах, сборах и других обязательных платежах, а также иного законодательства РФ;
  • 2) своевременно сообщать консультируемому лицу о невозможности осуществления деятельности по налоговому консультированию без привлечения других налоговых консультантов, экспертов и специалистов;
  • 3) обеспечивать сохранность сведений и документов, получаемых и (или) составленных при проведении налогового консультирования, а также не разглашать их содержание (за исключением определенных случаев, предусмотренных уголовно-процессуальным законодательством РФ);
  • 4) проходить контроль качества своей работы, предоставлять в профессиональные объединения налоговых консультантов все необходимые для контроля сведения и документы;
  • 5) предоставлять по требованию консультируемого лица квалификационный аттестат налогового консультанта и информацию о членстве в профессиональном объединении налоговых консультантов;
  • 6) участвовать в осуществлении профессиональным объединением налоговых консультантов контроля качества работы других консультирующих лиц;
  • 7) проходить обучение по программе повышения квалификации консультирующих лиц в профессиональном объединении налоговых консультантов (сейчас - в их Палате).

Консультируемые лица также наделены своими правами и обязанностями (ст. 6 Законопроекта).

Правами консультируемых лиц являются (с нашими уточнениями):

1) получение от налогового консультанта (консультации) информации (в устной или письменной форме) и заключения по вопросам применения законодательства;

  • 2) получение рекомендаций по вопросам реализации прав и обязанностей консультируемых лиц как участников регулируемых законодательством отношений;
  • 3) информирование профессиональных объединений налоговых консультантов о фактах ненадлежащего налогового консультирования;
  • 4) требование соблюдения тайны налогового консультирования.

В отношении прав консультируемых лиц, указанных в п.1 и п.2,

справедливы замечания, касающиеся прав и обязанностей консультирующих лиц. Кроме того, эти пункты необходимо дополнить законодательством о налогах, сборах и платежах.

В этой связи мы предлагаем установить следующие права консультируемого лица, не являющиеся условиями договора о налоговом консультировании:

  • 1) требовать надлежащего исполнения обязанностей контролирующим лицом, которые не нашли отражение в условиях договора;
  • 2) требовать возмещения ущерба, причиненного консультируемому лицу действиями (бездействиями) и решениями консультирующего лица;
  • 3) получать информацию от консультирующего лица о ходе и результатах налогового консультирования;
  • 4) использовать по своему усмотрению результаты налогового консультирования;
  • 5) обжаловать действия (бездействия) и решения консультирующего лица в профессиональном объединении налоговых консультантов и уполномоченном федеральном органе.

Обязанности консультируемого лица ограничены (по сравнению с консультирующими лицами) следующими обязанностями:

  • 1) предоставлять консультирующему лицу устные и письменные пояснения по вопросам, возникающим в ходе налогового консультирования;
  • 2) предоставлять дополнительные сведения и документы, необходимые для оказания услуг по налоговому консультированию;
  • 3) иные обязанности, предусмотренные договором о налоговом консультировании.

Очевидно, что первые два вида обязанностей также могут и должны быть оговорены у условиях договора. Поэтому мы предлагаем определить следующие обязанности консультируемых лиц:

  • 1) соблюдать требования законодательства о налогах, сборах и других обязательных платежах, а также иного законодательства РФ;
  • 2) не предоставлять налоговому консультанту (консультации) заведомо недостоверные сведения и информацию, подложные и фиктивные документы или скрывать сведения, информацию и документы от консультирующего лица;
  • 3) своевременно информировать консультирующее лицо о фактах нарушения налогового и иного законодательства до заключения договора о налоговом консультировании;
  • 4) обеспечивать конфидециальность сведений о консультирующем лице, составляющих коммерческую тайну последнего.

Права и обязанности участников процесса налогового консультирования предусматривают, частности, сохранение его тайны. Тайну налогового консультирования составляют, согласно ст.8 Законопроекта, любые полученные налоговым консультантом (консультацией) сведения о консультируемом лице, за исключением следующей информации:

  • - сведений, самостоятельно разглашенных консультируемым лицом, или разглашенных с его согласия;
  • - сведений о заключении договора о налоговом консультировании;
  • - сведений о величине оплаты услуг налоговых консультанта и консультаций.

При этом к разглашению тайны отнесено, в частности, использование или передача другому лицу производственной или коммерческой тайны консультируемого лица, ставшей известной консультирующему лицу в ходе проведения им налогового консультирования.

При внимательном изучении указанных положений возникает два вопроса-, что имеется в виду под «сведениями о заключении договора» (сам факт или его предмет); почему коммерческую тайну налогоплательщика разглашать нельзя, а сведения о предмете договора и величине оплаты консультационных услуг, которые составляют коммерческую тайну консультирующего лица, не является разглашением тайны налогового консультирования? В данном случае имеет место неравноправие сторон договора и участников процесса налогового консультирования.

Очевидно, необходимо, во-первых, конкретизировать п.2 исключений из правил сохранения тайны следующим образом: «сведений о факте заключения договора о налоговом консультировании»; во- вторых, либо вообще убрать п.З исключений из правил, либо уточнить его путем указания на то, что «сведения об оплате услуг налогового консультирования могут быть переданы без нарушения тайны консультирующего лица только государственным контролирующим органам, в том числе налоговым».

  • [1] О налоговом консультировании. Законопроект 529626-6 от 26 мая 2014 // Экономика ижизнь. С. - 146. [Электронный ресурс]. Режим доступа: htlps://www.eg-online.ru/ document/law/247842
  • [2] [Электронный ресурс]. Указ. соч. - С. 147.
 
Посмотреть оригинал
< Пред   СОДЕРЖАНИЕ   ОРИГИНАЛ   След >