МИНИМИЗАЦИЯ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКИХ РИСКОВ: ПОТЕНЦИАЛА НОТАРИАТА В СОВЕРШЕНСТВОВАНИИ ПРАВОВОГО ОБЕСПЕЧЕНИЯ ИНВЕСТИЦИОННОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

Институт инвестиций, инвестиционной деятельности изучается во многих аспектах. На различных этапах исторического развития общества отношение к пониманию его сущности, содержания существенно трансформировалось. Так, например, Дж. Кейнс определял инвестиции как «текучий прирост ценности капитального имущества в результате производственной деятельности данного периода», как «часть капитала, которая не использована на данный момент для потребления».

Можно обнаружить небесспорные утверждения о том, что категория «инвестиции» является «сугубо экономической и ее определение не имеет значения для правовых источников. Вместе с тем, категория «инвестиции» тесно связана с такими понятиями, как «капитал», «капиталовложения», будучи практически однородными по сути». Экономическое содержание категории «денежный капитал» было в свое время исследовано К. Марксом в труде «Капитал», в котором осуществлен анализ происхождения капитала как «самовозрастающей стоимости». К. Марксу удалось доказать, что источником самовозрас- тания стоимости капитала является прибавочный продукт (прибавочная стоимость), создаваемый на стадии производства товара. Проводя исследование капиталистического цикла производства в целом, К. Маркс исследовал также особенности функционирования отдельных разновидностей капитала (торгового, сельскохозяйственного, денежного). Иначе говоря, как утверждают современные исследователи, отчуждение денежных средств происходит на возмездных началах, т.е. за вознаграждение, которое получает лицо, отчуждающее денежные средства.

Институт инвестирования является одним из ключевых элементов рыночной экономики, а инвестиции - важным звеном в понимании различных экономических процессов (в первую очередь движения капитала в различных его формах) в масштабах, как отдельной компании, так и целого государства.

Российский законодатель характеризует инвестиционную деятельность как «вложение инвестиций, или инвестирование, и совокупность практических действий по реализации инвестиций», а к инвестициям относит «денежные средства, целевые банковские вклады, паи, акции и другие ценные бумаги, технологии, машины, оборудование, кредиты, любое другое имущество или имущественные права, интеллектуальные ценности, вкладываемые в объекты предпринимательской и других видов деятельности в целях получения прибыли (дохода) и достижения положительного социального эффекта» (ст. 1 соп8икатр1и8:/МШпе/^=2СЕИ6Е68Е2602С 179385319АОЕВОСЕ64ИО Е642А5Е2Е0625Е6(ЮЕЕ3291тЕгЮ Закона «Об инвестиционной деятельности в РСФСР», действующий в части, не противоречащий нормам Федерального закона от 25.02.1999 № 39-ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений»).

Представляется достаточно очевидным, что только реальная экономическая ситуация определяет инвестиционную привлекательность конкретной страны; в этом плане некоторые небесспорные положения выше указанного нормативного правового акта периода существования РСФСР не могли бы стать безусловным препятствием для оптимизации экономической ситуации. Однако в настоящее время здесь наблюдается комплекс проблем, из числа которых я затрону наиболее актуальные, связанные с защитой инвестиционной и, в целом, экономической деятельности в контексте выявления соответствующего потенциала нотариата.

Какие гарантии устанавливает российский законодатель в отношении инвестиционной деятельности? Ст. 15 Закона «Об инвестиционной деятельности в РСФСР» указывает, что «государство гарантирует в соответствии с законодательством, действующим на территории РСФСР, защиту инвестиций, в том числе иностранных, независимо от форм собственности. При этом инвесторам, в том числе иностранным, обеспечиваются равноправные условия деятельности, исключающие применение мер дискриминационного характера, которые могли бы препятствовать управлению и распоряжению инвестициями. Инвестиции не могут быть безвозмездно национализированы, реквизированы, к ним также не могут быть применены меры, равные указанным по последствиям. Применение таких мер, возможно, лишь с полным возмещением инвестору всех убытков, причиненных отчуждением инвестированного имущества, включая упущенную выгоду». Также в этой статье установлено, что «инвестиции могут, а в случаях, предусмотренных действующим на территории РСФСР законодательством, должны быть застрахованы». Так, в частности, согласно ст. 8. Федерального закона «О концессионных соглашениях», концессионер несет риск случайной гибели или случайного повреждения объекта концессионного соглашения с момента передачи ему этого объекта, если иное не установлено концессионным соглашением. Или, к примеру, «страхование капитальных вложений осуществляется в соответствии с законодательством Российской Федерации» (ст. 16 Федерального закона «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений»).

Безусловно, не только закон об инвестиционной деятельности несуществующего государства (РСФСР) определяет основы инвестиционной деятельности; ее регулирует комплекс нормативных правовых актов, в которых, в том числе закреплена возможность (обязанность) нотариального обеспечения анализируемой деятельности. Так, с 1 января 2012 г. вступил в действие Закон «Об инвестиционном товариществе», направленный на регулирование отношений по коллективному инвестированию. Согласно Закону отношения между соинвесто- рами (товарищами) формируются исключительно на основе договора, юридическое лицо при этом не создается. Исследователи отмечают, что «по мысли законодателя, конструкция инвестиционного товарищества призвана объединить преимущества хозяйственных товариществ и простого товарищества, исключив основные их недостатки». Законом «Об инвестиционном товариществе» установлено обязательное нотариальное удостоверение договора инвестиционного товарищества; «правило об обязательном нотариальном удостоверении договоров инвестиционного товарищества с «депонированием» одного из экземпляров этого договора у нотариуса для целей ознакомления третьими лицами с его условиями должно заменить сложную и формализованную процедуру государственной регистрации юридического лица». Один из экземпляров договора инвестиционного товарищества должен храниться у нотариуса по месту нахождения уполномоченного управляющего товарища. Также должны быть нотариально заверены все изменения, дополнения и приложения к договору инвестиционного товарищества (ч. 1 ст. 8 анализируемого Закона).

Таким образом, с принятием Федерального закона «Об инвестиционном товариществе» в нотариальной практике появилась новая сделка, за законность содержания которой нотариус ответственен. Наряду с самой сделкой Закон предусматривает действия нотариуса по «депонированию» договора инвестиционного товарищества, что «также является новеллой. Нотариусу, удостоверившему первоначально договор инвестиционного товарищества, предстоит в дальнейшем осуществлять деятельность по сопровождению такого договора. Итак, с введением в действие Закона об инвестиционном товариществе компетенция нотариуса расширилась; наряду с удостоверением договора инвестиционного товарищества и доверенности на ведение общих дел, нотариусам предстоит осуществлять хранение документов и раскрытие информации об инвестиционном товариществе».

Такой вариант правового регулирования видится оправданным и целесообразным. Более того, по моему мнению, имеется необходимость и в дальнейшем расширении перечня гражданско-правовых сделок, подлежащих обязательному нотариальному удостоверению. Данную позицию можно объяснить появлением ряда практических улучшений и своего рода гарантий в чистоте правоотношений между предпринимателями.

Отмечу, что «дополнительная проверка» договора, в частности, при удостоверении договора инвестиционного товарищества позволит предпринимателям убедиться в том, что из проекта соглашения исключены любые положения, ограничивающие право сторон договора участвовать в других договорах инвестиционного товарищества, а также проверить наличие заключения независимого оценщика, совершенного в соответствии с законодательством об оценочной деятельности и т.п.

Однако, еще более важным для обеспечения «интересов предпринимательства» видится то, что нотариус проверяет правоспособность участников договора и соблюдение некоммерческими организациями условий на предмет отсутствия в уставе положений относительно запрета на осуществление инвестиционной деятельности.

Безусловно, многие нюансы, связные с заключением анализируемого договора, известны лишь нотариусам, имеющим практику работы с инвестиционным соглашением (уточнение и проверка положений договора, связанных с реализацией прав и обязанностей участников, выявление и анализ случаев, когда товарищ, не являющийся управляющим товарищем, вправе обращаться в суд от имени всех товарищей и т.п.).

Оценивая перспективы правового обеспечения нотариатом инвестиционной деятельности, хотелось бы обратить внимание на следующие обстоятельства. Прежде всего, представляется необходимым представителям нотариального сообщества провести и обнародовать данные социологических опросов среди лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность на предмет целесообразности закрепления ряда нотариальных действий как обязательных; убежден, что подавляющее большинство лиц, заинтересованных в защите своего бизнеса, даст положительный ответ на тот вопрос.

Так, Ф.С. Хейфец указывал, что нотариальное удостоверение сделки имеет особое значение. Нотариус свидетельствует ее законность и соответствие воле сторон. Помимо указанных обязанностей нотариус должен удостовериться в «самоличности сторон», проверить их правоспособность и дееспособность, указать дату заключения сделки; указанные действия фактически исключают возможность совершения сделки задним числом и появления споров; оспаривание нотариально удостоверенной сделки по сравнению с оспариванием сделки, совершенной в простой письменной форме, значительно сложнее».

В целом, исследователи совершенно обосновано отмечают, что особое внимание необходимо уделить рассмотрению способов защиты инвестиционной деятельности. Как и в любом сложном экономическом процессе, существует два вида защиты: нормативно-правовая и защита с помощью рыночных механизмов. Примером второго способа может служить диверсификация, т.е. создание инвестиционного портфеля из определенного перечня и количества акций различных компаний. Данный способ обеспечивает стабильную прибыль инвестору, а также защищает его активы. Анализируя ст. 15 Закона «Об инвестиционной деятельности в РСФСР», можно выделить три основные гарантии защиты инвестиций:

• - инвестиции не могут быть безвозмездно национализированы;
• - инвестиции не могут быть реквизированы;
• - инвестиции могут, а в некоторых случаях должны быть застрахованы.

При этом «основной практической проблемой является то, что данная норма Закона в некоторой степени является декларативной. По статистике, в западных странах страхованием охвачено 90 - 95% всех возможных рисков, тогда как в России - менее 7%». А.В. Бекин пишет, что «существенно повысится эффективность инвестиционной политики, когда будут совмещены два вышеописанных способа обеспечения безопасности. Например, введение обязательной диверсификации. В настоящее время в укороченном варианте данная норма присутствует в негосударственных пенсионных фондах, хотя даже здесь присутствуют ограничения».

Также считаю, что не менее актуальным направлением является обеспечение защитой, в том числе нотариальной, деятельности иностранных инвесторов. Некоторые исследователи полагают, что если иностранное государство осуществляет инвестиционную деятельность в Российской Федерации, то оно просто обязано подчиняться российскому законодательству».

Инвестиционная деятельность в Российской Федерации имеет специфичный характер. Появление новых проблем в сфере экономики, обусловленных достаточно сложной геополитической ситуацией, стремление ряда политиков вновь «противопоставить» Россию и Запад, заставляет искать новые формы и методы повышения инвестиционной привлекательности нашей страны. Участие нотариата в разрешении этих проблем имеет достаточно очевидный характер. Некоторые авторы утверждают, что «взаимодействия нотариата и бизнеса в буквальном понимании быть не может, хотя бы в силу того, что нотариат действует от имени государства, а его деятельность направлена на обеспечение правового баланса между человеком и государством, а соответственно равной охраны в рамках предоставленных полномочий прав всех субъектов общественных отношений, в том числе и не обратившихся за совершением нотариального действия». Полагаю, что указанная позиция нуждается в определенном уточнении: реалии сегодняшнего дня требуют взаимодействия нотариата, и бизнеса, усиления роли нотариального сообщества в защите инвестиционной деятельности, в том числе осуществляемой иностранными инвесторами.

Подводя итог, хочется сказать, что видится обоснованным вывод о том, что принятие нового законодательства о нотариате обусловит трансформацию его правового и фактического статуса в ближайшее время; соответственно, актуальными являются разработки и предложения, которые должен воспринять законодатель в целях повышения эффективности деятельности российских нотариусов по защите предпринимательской деятельности.

Литература:

• 1. Кейнс Дж. Общая теория процента и денег. М., 1978.
• 2. Чефранова Е.А. Некоторые вопросы деятельности нотариуса в связи с принятием Федерального закона № 335-ФЗ «Об инвестиционном товариществе» //Нотариус. 2012. № 2.
• 3. Бекин А.В. Правовая защита инвестиционной деятельности // Безопасность бизнеса. 2011. № 2.
• 4. Туманов Э.В. Проблемы регулирования защиты иностранных инвестиций //Предпринимательское право. Приложение «Бизнес и право в России и за рубежом». 2013. № 3.
• 5. Вознесенская Н.Н. Иностранные инвестиции: Россия и международный опыт. М., 2002.
• 6. Дораев М.Г. Государственное регулирование инвестиций в стратегические отрасли экономики: правовые вопросы: Дисс.канд. юрид. наук. М., 2012.

В. Ф. Джафарли

Кандидат юридических наук, доцент РААН